金融疑难案件（281）|有关操纵行为的定罪、量刑，应当考虑的因素（难以置信）金融操控案黄宁，

1.操纵金融市场罪

【大王律师】本案系操纵期货市场罪依据刑法第182条规定，操纵期货市场行为情节严重的，构成犯罪，情节严重的认定即是定罪标准因本案发生在司法解释（2019）施行之前，所以是适用该解释所明确的定罪、量刑标准，还是仍适用原有的立案追诉标准（二），实务界对此存在一些争议。

2.触犯金融法规案例

关于情节严重的认定标准，立案追诉标准（二）规定：单独或者合谋，持有或者实际控制的fx168财经网打不开期货合约数量超过期货交易所业务规则限定的持仓量50%以上；连续20个交易日联合或者连续买卖期货合约数累计达到该期货合约同期总成交量的30%以上；而司法解释规定：实际控制的账户合并持仓

3.金融行业违规操作的表现形式

连续10个交易日的最高值超过期货交易限仓标准的2倍，累计成交量达到同期该期货合约总成交量20%以上，且期货交易占用保证金数额在500万元以上有人认为，本案应直接适用司法解释，已无须参照立案追诉标准（二）。

4.金融操控

，因为司法解释的效力位阶高于立案追诉标准另有人认为，该司法解释实质上可视为刑法的部分修正，故定罪标准应根据罪刑法定、从旧兼从轻等原则处理当司法解释与立案追诉标准（二）的规定fx168财经网打不开在实体内容上存在差异或者冲突的，一般应按照后者处理；但如果适用前者的规定更有利于被告人的，则应按照该解释处理，以保障被告人的人权。

5.金融违规操作要判多久

关于上述争议，随着2022年4月6日立案追诉标准（二）的修订，已经得到了解决司法解释有时会因社会、经济大环境的快速变化而不免具有“立法而不是释法”的特点本案中，被告单位和吴某某在期货、现货这两个市场同时做多

6.金融领域违法案件

，交易方向相同，不属于套期保值行为，因为套期保值的目的是回避现货的价格风险，用一个市场的盈利弥补另一市场的亏损操纵证券、期货市场的行为属于贪利型违法犯罪行为，故非法获利的多少是判断一般违法与犯罪的重要标准之一。

7.金融操fx168财经网打不开作风险的定义

司法解释明确规定违法所得数额在1000万元以上的属于情节特别严重本文的专题部分，是有关操纵证券、期货市场犯罪的本质辨析及完善法律规制的思路看法备注：若觉有益，敬请关注、点赞并转发！【专题】一、操纵证券、期货市场法律。

8.金融操作风险案例

体系的基本成型新类型操纵证券市场的手段产生了诸如操纵区间的确定、违法所得的计算以及行为人主观目的的判断等技术性问题，这些问题与刑法体系存在的滞后性之间引发了许多现实上的冲突，影响到了刑法规制的该当性为因应这种情形，《关于办理操纵证券、期货市场刑事案件适用法律若干问题的解释》于2019年6月27日被发布了，该司法解释对操纵证券、期货市场犯罪进行了系统性fx168财经网打不开地归纳和梳理，为定罪的类型化和量刑的标准化提供了依据。

9.金融行业违法案例

2020年12月26日通过的《刑法修正案(十一)》又基于新证券法对操纵证券、期货市场罪进行了修订，将操纵证券市场违法行为的类型予以了统一，涵盖了连续交易、自我交易、洗售交易、虚假申报、蛊惑交易、抢帽子交易、跨市场交易七种行为。

10.金融机构的操作风险案例

自2022年8月1日起生效的《期货和衍生品法》除针对期货交易本身的特性另行规定了“持仓优势操纵”外，其余违法类型的规定均与上述法律规定保持一致当前，我国对于操纵证券、期货市场行为的规制已经形成了基本完善的法律体系，以《证券法》和《期货和衍生品法》为前置法，以刑法、司法解释fx168财经网打不开、立案追诉标准(二)为定罪量刑的依据标准。

二、操纵证券、期货市场罪的本质辨析刑法体系的构建只是规制操纵证券、期货市场违法行为的前提，实务中还须在认识操纵证券、期货市场行为根本特征的基础上形成法律适用模式（一）操纵行为的本质是否为欺诈有学者认为，操纵行为的本质即为。

欺诈其理论基础为“市场欺诈学说”以及“有效资本市场假设”，即只要原告能够证明其系因信赖被告人所制造的交易价格，进而进行了交易行为，就可认定被告存在着操纵证券市场的不法行为行为人通过向市场投资者传递虚假(不确定)的消息、有利益冲突的交易信息或者通过控制上市公司信息披露的时点、节奏、内容，引导市场交易者参与特定种类的证券、期货产品，再通过fx168财经网打不开反向或者关联交易操纵证券、期货市场。

这种信息型操纵，因其在外观上表现为行为人对虚假或不确定信息的利用，加之信息本身具备一定的虚假性特征，使人自然将其与“欺诈”联系起来但是，如果我们对这一类操纵行为进行审视，可以看出信息型操纵的共性乃在于行为人利用信息的优势(无论信息内容的真假)，对信息进行加工、控制、发布，人为制造市场行情。

而市场投资者的跟风交易不过是市场化行为的必然结果，即便市场投资者不跟风购买特定证券、期货产品，行为人的“操纵”行为依然会受到刑法的评价对于信息型操纵的结果要件，司法解释要求的是“影响证券、期货交易价格或者证券、期货交易量”，即其着眼点系操纵行为对于证券、期货市场公平交易环境fx168财经网打不开的破坏。

如果按照欺诈理论来理解操纵行为的本质，那么其着眼点更应该放在受害人的财产损失上(二）操纵行为的本质：对优势地位的滥用又有学者认为，操纵行为可定义为“优势资源的滥用”，具体理由如下：其一，操纵的本义就是一种支配和控制行为，而这是以行为人具有某种优势为前提，这种优势大致包括资金优势、持股优势、持仓优势以及信息优势。

行为人通过滥用其拥有的优势地位的方式，有意识地影响或控制特定证券交易品种的走势，并在适当时候予以出售获取利益应当看到，就各投资者对市场公开信息的分析判断能力存在高低所形成的客观上的竞争优势，法律并不禁止其据此获取交易利润，只是禁止行为人滥用信息优势获取不正当利益。

优势地位的滥用，fx168财经网打不开是区分合法行为与非法行为的关键其二，欺诈只是部分操纵证券、期货市场行为的法律特征，并非所有操纵行为的本质特征所有经济犯罪的手段，无不都带有欺诈的属性欺诈是经济犯罪的共性，不能用共性来遮掩操纵证券、期货犯罪行为的本质特性。

例如，“抢帽子”交易行为是一种短线操纵行为，可能行为人在推荐特定证券后的第二天就将持有的证券全部售出，但是该行为人向公众推荐的证券却是其经过长期调研分析所发掘出来的高成长性证券若是被推荐人能够中长期持有，很可能为其带来不菲收益。

因此将短期的股票价格波动抹平，我们从一段较长的时间来看，欺诈行为就不一定成立其三，我国刑法将涉证券、期货市场犯罪规定在刑法分则的破坏金融管理秩序罪项下，fx168财经网打不开该项下的个罪所共同侵害的法益是证券、期货市场所要求的“公平、公正、公开”的交易秩序。

概言之，本罪的犯罪构成邮件系“优势地位(前提)+操纵行为(实行行为)+影响证券、期货交易量或交易价格(犯罪结果)”三、操纵证券、期货市场罪的法律完善中办、国办于2021年7月6日发布的《关于依法从严打击。

证券违法活动的意见》中，明确提出“坚持零容忍要求”，“依法严厉查处证券违法犯罪案件，加大对大案要案的查处力度，加强诚信约束惩戒，强化震慑效应”从而确立了刑法对证券、期货违法犯罪行为从严规制的刑事政策政策往往具有引导法律适用的功能。

对于操纵证券、期货市场罪而言，一方面，会强化司法机关对刑法所明示违法行为的处罚力度fx168财经网打不开；另一方面，又会在司法解释没有明确规定的前提下，强化司法机关适用相关兜底条款的冲动，扩张刑事法网的适用范围实务中，司法机关应避免因从严惩治的刑事政策导向而扩大犯罪打击面，丧失刑法适用的该当性。

政策的贯彻必须以罪刑法定原则为圭臬，必须以法律的规范性为前提因而，刑法或司法解释应及时对现实问题进行归纳和总结，及时进行修正与调整司法解释在对操纵证券、期货市场犯罪行为进行再解释的过程中，应在以下三方面加以完善。

(一)“跨现货、期货市场操纵”的适用范围应当进一步扩大跨市场操纵所引发的联动效应与危害性要远远大于对特定证券、期货商品地操纵，且跨市场操纵行为并非仅体现于期货市场，行为方式也绝非仅仅体现为“跨现货fx168财经网打不开、期货市场操纵”，还会发生于外汇、证券、期货等不同资本市场之间。

须知，资本市场的本质是资金的融通，故资本市场应视为一个联动互通的体系，刑法应基于整体性视角对跨市场操纵行为进行重新认识和解读，并完善操纵证券、期货市场罪的行为内涵司法解释下次修订时，可以将该款修订为“通过

跨资本市场，影响特定证券、期货品种市场行情，并进行相关交易的”，适当扩大跨市场操纵行为的覆盖范围(二）应确认信息技术优势滥用的操纵行为的刑事违法性滥用程序化交易设备获得速度优势实施证券、期货市场操纵行为，已经在实践判决中予以确认。

应当承认，在网络3.0时代中，大数据的应用、算法的迭代升级以及人工智能的飞速发展，能为智能程序的使用者fx168财经网打不开迅速找出目标实现的最优解当这种速度和算法优势应用于资本市场中的操作行为，就会使得资本市场的“公平、公正、公开”基本原则受到侵害。

在人工智能技术高速发展的当下，证券、期货市场的正常交易秩序必将受到智能程序化交易系统的高强度冲击和挑战原本程序化交易作为存在于资本市场的一种中立的交易方式无可否非，“但是，技术的中立属性，并不意味着利用中立技术的行为均不具有刑事违法性。

对于中立技术的滥用，同样属于操纵市场的违法行为”当程序化交易被行为人滥用以获取交易速度优势，从而实施“虚假申报”“连续交易”等操纵行为时，自然同样具有刑事违法性2019年发布的司法解释其实是对此前发生于资本市场的操纵行为的系统性总结，既fx168财经网打不开包含了对原有操纵行为要件的修订，也包括对新型操纵行为的增设，增加了“蛊惑交易”“重大事项操纵”“信息控制操纵”“跨现货、期货市场操纵”行为手段，但遗漏了“滥用速度优势”的操纵行为，似有些不妥。

司法解释下次进行修订时，也许可以增加一项规定“滥用程序化交易软件，非法获取速度优势进行相关交易，影响证券、期货交易价格或者交易量的”(三）违法所得数额作为入罪情节应当删除究其本质，操纵证券、期货市场行为是一种非法的控制和影响行为，因而若是行为人不具有优势地位或者具有的优势地位不足以操纵资本市场，其所实施的行为尚难以构成操纵证券、期货市场罪，故在认定操纵证券、期货市场罪的犯罪构成过程中，不仅要着眼于对“罪质fx168财经网打不开”的评价，亦须满足“罪量”的底线要求。

只有满足“罪质+罪量”的双重评价标准，该操纵行为才可成为操纵证券、期货市场罪的评价对象司法解释明确了各种操纵证券、期货市场行为的入罪标准，对于连续交易、约定交易、洗售交易、蛊惑交易、抢帽子交易、重大事项操纵、信息控制操纵、虚假申报操纵以及跨现货、期货市场操纵等操纵行为均是以“罪质(实行行为)+罪量(交易量、成交额)”为入罪标准。

但是，司法解释在上述标准的基础上又确立了“违法所得数额在100万元以上”的入罪标准，该条标准与其他入罪条款之间的关系，无论理解为择一关系抑或并列关系，逻辑上并不周延其一，若理解为择一关系，即操纵行为无论是达到了上述的“罪质+罪量”的fx168财经网打不开标准，还是达到了“违法所得数额在100万元以上”的标准，对该操纵行为均可以进行刑法上的评价。

但是，按照这种观点，只要行为人实施了操纵证券、期货违法行为，即便没有达到“罪质+罪量”的标准，但只要违法所得数额达到100万元，同样构成操纵证券、期货市场罪可带来的争议是，该操纵行为未达到法律规定的罪量要求，还仍能认定存在操纵资本市场的可能性？或者将违法所得数额作为罪量的判断标准之一。

其二，若理解为并列关系，那么刑法对操纵行为进行入罪评价时，不仅要求行为人实施的操纵行为满足“罪质+质量”的要求外，还须满足盈利的前提条件而这显然是荒谬的，因为评价操纵证券、期货市场的犯罪行为的核心是证券、期货交易价格或者交fx168财经网打不开易量受到重大影响，至于行为的结果是否盈利只是操纵行为发生后的附随性后果，不能成为该罪的构成要件之一。

即便“违法所得数额”能够作为评价操纵证券、期货市场犯罪的因素之一，亦应将其作为“情节特别严重”这一法定刑升格档的评价情节，不应作为“情节严重”入罪情节予以规定作为法定刑的升格情节，意味着操纵行为已经达到了刑法所要求的危害性标准，在此基础上，违法所得数额与操纵行为的危害性之间自然呈现正相关关系。

【基本案情】被告单位石化公司成立于2011年2016年5月左右，石化公司调研发现聚丙烯市场缺货，为实现高额利润，经该公司董事长被告人吴某某召集会议，研究决定做多PP1609（即聚丙烯1609期货合约）201fx168财经网打不开6年5月24日至6月17日，石化公司利用其实际控制的6个公司账户、4个资管账户及11个个人账户，以市场价大量连续买PPxxx09，将资金优势转化为持仓优势，持仓占比为11.03%，超过大连商品交易所规定的持仓限额。

2016年6月20日左右，吴某某再次召开会议，研究决定持续做多PP1609的同时，大量采购囤积现货，达到影响PP1609价格上涨的目的，并指使他人使用多个账户大量购买PPxxx09至2016年7月19日，涉案账户买持仓占比为35.40%，持仓优势明显。

其间，石化公司通过直接购买、委托采购、售后回购等方式大量囤积聚丙烯现货，制造聚丙烯需求旺盛氛围，影响期货行情2016年5月24日至8月fx168财经网打不开31日， PP1609的价格从6389元上升至8355元，上涨30.77%。

2016年7月20日左右，大连商品交易所发现石化公司实际控制的关联期货账户存在异常，要求平仓为顺利平仓，避免短期内集中卖出平仓导致价格大幅波动、引起大连商品交易所关注，石化公司与其他公司商议，按约定时间、数量交易PP1609，待实物交割后再卖给远大石化。

吴某某还指使下属撰写“PP行情强反弹下的市场冷观察”一文并发布到公众平台上，配合平仓获利涉案账户非法获利共计5亿余元抚顺市中级人民法院认为：被告单位石化公司通过多种方式囤积现货，影响PP1609行情，并利用资金优势，实际控制多个期货账户，大量做多PPxxx09，非法获利fx168财经网打不开数亿元，情节特别严重，其行为已构成操纵期货市场罪。

被告人吴某某系直接负责的主管人员，其行为亦构成操纵期货市场罪石化公司能够积极配合调查，并积极退缴违法所得，可以从轻处罚吴某某能够如实供述犯罪事实，构成坦白，可以依法从轻处罚依照刑法第一百八十二条、第三十条、第三十一条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款，最高人民法院《关于适用刑事诉讼法的解释》第365条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理操纵证券、期货市场刑事案件适用法律若干问题的解释》第1条第（6）项、第4条第（6）项、第8条、第9条之规定，判决：。

被告单位石化公司犯操纵期货市场罪，判处罚金3亿元；被告人吴某某犯操纵期货市场罪，判处fx168财经网打不开有期徒刑5年，并处罚金500万元；被告单位石化公司的违法所得436638083.11元依法予以追缴；被告人吴某某的违法所得4875770.32元依法予以追缴；

对涉案的其他11个账户的违法所得继续追缴一审宣判后，被告单位和被告人吴某某向辽宁省高级人民法院提出上诉辽宁高院经审理认为：一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，遂驳回上诉，维持原判。